该案的犯罪数额应如何认定/许建民
作者:法律资料网 时间:2024-07-09 18:50:03 浏览:8838
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简要案情：
犯罪嫌疑人王某，在2005年通过他人将假运输发票开给当地的多家个体运输户，发票填的承运单位也是假的，个体运输户用这些发票到托运企业结算运费，企业也作了抵扣。（开票方受票方当时都不知道是假票）王某的行为涉嫌虚开用以抵扣税款的其他发票，触犯了《刑法》第205条之规定，应当追究刑事责任。
可是对王某涉嫌犯罪的数额问题产生了分歧，因为“公路内河货物运输业统一发票”的税率是营业额的6.15%，税种分别是个人所得税（代开票户）营业税，城建税，其中的个人所得税（营业额的3%）是以年度为结算期限，而本案在年终前查获，那么认定王某虚开行为造成的国家税款损失的数额是以6.15%税率认定，还是除去未到汇算清缴期的3%个人所得税部分认定。
分歧意见：
第一种意见认为，应该以营业额的6.15%税率认定王某的犯罪数额，因为《刑法》第205条规定的虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票罪，是行为犯，你只要虚开出一份发票给了个体运输户，就造成了该份发票的税款流失。王某应该为该税额承担责任。
第二种意见认为，王某的犯罪数额应该以个体运输户纳税规定认定数额，《中华人民共和国个人所得税法》第九条第三款规定，“个体工商户的生产，经营所得应纳的税款，按年计算，分月预缴，由纳税义务人在次月七日内预缴，年度终了后三个月内汇算清缴，多退少补”。按此规定，个体运输户获得了假发票去结算运费，虽然已偷逃了国家的税款，但这3%的个人所得税，它是按年计算的，在年度终了后三个月内都可以去税务部门缴纳，因本案是在年终前被查获，它的纳税期限和汇算清缴期限未到，不能排除个体运输户会主动重新开票纳税。因此这3%的个人所得税不能认定在犯罪数额内，只能以纳税期限已过的二个税种计算王某的犯罪数额。
第三种意见认为，《刑法》第205条规定的虚开增值税专用发票罪，是行为犯，它只要实施了虚开行为，就构成犯罪，但《刑法》第十三条也规定，“犯罪情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪”。所以最高人民法院在（关于适用《全国人大常委会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》的若干问题的解释）和《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准》都对该罪规定了，虚开的税款数额在一万元以上或致使国家税款被骗5000元以上的犯罪构成数额。说明了该罪虽是行为犯，但也要求一定的结果，并不是完全的行为犯，那么对王某的数额认定，应该分为二部分，超过纳税期限的，定造成国家税款被骗数额，未到期限的以虚开的税款数额计算。
评析意见：
笔者认为以第三种意见认定王某的犯罪数额比较妥当。因为我国《刑法》第２０５条规定的虚开增值税专用发票罪，是行为犯罪，虚开增值税专用发票罪的成立，并不必然以抵扣税款的出现或实现为必然条件，它侵害的客体是国家的税收征管秩序和发票管理秩序，只要实施了虚开行为，就可构成犯罪，虽然最高人民法院、最高人民检察院、公安部有过犯罪数额标准，在新规定出台前仍有效，但也不是说该罪是结果犯，要以犯罪结果来定罪，绝大多数学理解释都是如此认为。但也有学者认为虚开用以骗取出口退税、抵扣税款的其他发票罪与虚开增值税专用发票罪不同，前者是结果犯，即除了实施虚开行为外，其虚开的发票还必须被用于骗取出口退税或抵扣税款，才能构成犯罪。１笔者认为，对虚开用以骗取出口退税、抵扣税款的其他发票这项罪名构成要件，在没有司法解释前，并不能以哪家学理解为依据，要根据案件事实，正确分析其犯罪构成要件，虚开用以抵扣税款的其他发票，如本案的运输业发票，在承运人未用该发票结算来运费前，国家的税款并未流失，只有使用了发票结算了运费，才造成了税款流失，由于个人所得税是以年度为结算期限，在年度汇算清缴期前，该税款还不能说是真正被骗，虽然这些个体运输户都没有按国家《税收征收管理法》规定，建立帐簿，经营活动进行登记，税务部门是无法从帐簿上发现这些虚开行为，运输户也极少可能会良心发现，在汇算清缴期限前主动去补交虚开的税款，但还是存在可能性，将未到纳税终了期限的个人所得税部分，不计入犯罪骗取国家税款的数额内是比较合理的。这也并不是将其作为结果犯来论处，虽然这种行为严重破坏了国家的税收征管秩序和发票管理秩序，在无证据排除个体运输户补缴的可能性情况下，本着疑罪从无的原则，对王某的犯罪数额认定，以个体运输户使用发票为基础，已过纳税期限部分的税款数额，作为骗取国家税款数额计算，未到纳税截止期的税款数额，作为虚开税款数额，追究其刑事责任。
以上分析正确与否，请各位同仁指正。
关于做好元旦、春节及春运期间交通运输安全生产工作的通知
交通运输部
关于做好元旦、春节及春运期间交通运输安全生产工作的通知
各省、自治区、直辖市、新疆生产建设兵团交通运输厅（局、委），天津、上海市交通运输和港口管理局，中远、中海、中外运长航、招商局、中交建设集团，部属各单位：
2011年元旦、春节（以下简称“两节”）将至，为深入贯彻落实中办、国办关于做好2011年元旦、春节期间有关工作的通知要求以及近期国务院关于安全生产的一系列重要部署，切实抓好“两节”及春运期间的交通运输安全生产工作，现将有关事项通知如下：
一、加强组织领导，确保安全责任落实
2011年作为“十二五”开局之年，“两节”及春运期间的安全生产形势稳定尤为重要。各部门、各单位要切实加强“两节”及春运期间交通运输安全生产工作的组织领导，按照提早准备、周密部署、细致安排的要求，紧密结合本地区、本部门、本单位的实际，针对“两节”和春运期间学生流、务工流、探亲流的特点，全面落实和扎实做好安全生产工作，保障人民群众安全出行。各级交通运输管理部门要认真履行监管职责，并督促企业落实好安全生产主体责任，特别是“一把手”要进一步加大组织指挥、督促检查的力度，强化安全生产责任的层层落实，将安全生产保障措施落实到每一天、每个环节。
二、加强预防预控，做好雨雪降温天气应对工作根据气象部门预测，今年冬季我国气温总趋势较常年同期偏低，冷暖变化幅度较大，有可能出现区域性低温和阶段性强降温过程。各部门、各单位要按照国务院应急办《关于做好雪灾和强降温应对准备工作的通知》和部《关于交通运输系统做好雪灾和强降温应对准备工作的通知》的要求，加强与气象、海洋等部门沟通协调，提前发布道路水路通行情况和预警信息；加强安全监管与应急救助设施设备的保养与维护；加强对道路和通航水域的巡查，为公众出行和船舶航行提供安全保障；做好北方港口航道防冰、破冰准备工作，保障航道畅通，确保港口生产安全和重点物资运输；加强冰冻雨雪天气道路的疏导和抢通保通工作，做好滞留旅客和人民群众基本生活物资的运输；提前部署各项安全生产措施，积极应对灾害性天气给交通运输工程建设施工带来的不利影响。
三、加大专项检查力度，抓好源头管理
各级交通运输管理部门要切实加强安全生产源头管理，严格把好“两节”及春运期间从事交通运输的企业、运输工具和人员的准入关，要强化对营运车辆驾驶员、运输船舶船员、危险品运输作业人员、交通运输工程建筑施工人员等从业资格的检查，强化对长途客车、旅游包车、危险品运输车和“四客一危”船舶技术状况检查，严禁不符合条件的人员上岗，严禁不符合安全技术条件的车辆上路，严格执行“三不进站、五不出站”规定，凡不符合安全生产条件的企业、运输工具、从业人员一律不得从事“两节”及春运期间的运输生产。要督促企业开展拉网式的安全生产事故隐患排查治理，对督查发现有严重问题的企业，要进行切实而不敷衍的整顿，彻底消除事故隐患。对暂时不能整改的隐患和问题，要制定切实可行的防范措施，限期整改、跟踪落实。
四、突出重点，强化安全监管
各级交通运输主管部门和具有安全监管职能的单位要强化对交通运输各环节的安全监管，确保安全监管不缺位、没有漏洞。要突出重点地区和重点领域，切实做到“五加强”：一是加强道路长途旅客运输的安全监管，强化客运站的安全督查，特别是加强对超员、超速、疲劳驾驶等非法违法现象的打击力度，确保“三关一监督”真正落到实处；二是加强水路旅客运输的安全监管，强化对渡船渡口和渤海湾、琼州海峡、舟山群岛、长江沿线等地区客滚运输的安全管理；三是加强对危险品运输车船、码头和接卸作业环节的安全监管，落实《国务院办公厅转发安全监管总局等部门关于进一步加强烟花爆竹安全监督管理工作意见的通知》（国办发〔2010〕53号）精神，加强对烟花爆竹交通运输各环节的安全监管，确保烟花爆竹运输安全稳定；四是加强对节日期间交通运输建设施工的安全管理，严格执行安全操作规程，重点防止高处坠落、坍塌、爆炸、起重伤害、冒顶、触电等事故发生；五是加强客滚船、旅游船、在建施工项目、办公场所和客运站场的消防管理，贯彻落实好《国务院办公厅关于进一步做好消防工作坚决遏制重特大火灾事故的通知》（国办发明电〔2010〕35号）精神。
五、加强值守，及时报送信息
各部门、各单位要切实加强“两节”及春运期间的假期值班和应急值守工作，严格执行领导干部到岗带班和关键岗位24小时值班制度；交通运输各部门要保持救助应急车辆、船舶、飞机处于良好状态，靠前安排待命值班。一旦发生突发事件和事故险情，要依据应急预案及时处置，并按照相关规定及时向上级和相关主管部门报告信息，决不允许出现谎报、瞒报、漏报、迟报现象。如发生此类现象，将严肃追究责任。
关于统一规范《出生医学证明》的通知
卫生部 公安部
关于统一规范《出生医学证明》的通知
（1995年11月6日卫生部、公安部发布）
《中华人民共和国母婴保健法》（以下简称《母婴保健法》），1994年10月27日经第八届全国人大常务委员会第十次会议审议通过，并由中华人民共和国主席令第33号发布，于1995年6月1日开始施行。依据《母婴保健法》第三章第二十三条：“医疗保健机构和从事家庭接生的人员按照国务院卫生行政部门的规定，出具统一制发的新生儿出生医学证明”规定，决定依法统一制发新的《出生医学证明》。现就有关事项通知如下：
一、从1996年1月1日（边远地区3月1日）起，凡中华人民共和国境内出生的人口，统一使用依法制发的《出生医学证明》，其它有关出生人口的医学证明一律废止。
二、《出生医学证明》由新生儿出生所在的医疗保健机构和从事家庭接生的人员出具。《出生医学证明》必须按照栏目要求准确填写，并加盖“出生医学证明专用章”方可生效。
三、新生儿父母或监护人凭《出生医学证明》到新生儿常住地户口登记机关申报出生登记；户口登记机关凭《出生医学证明》办理出生登记手续，并保留《出生医学证明》副页作为新生儿进行出生登记的原始凭证。
四、原卫生、公安、民政三部联合签发的卫统发（1992）第1号文通知中，有关《出生医学证明书》的规定不再生效。
五、各级医疗保健机构，不得利用《出生医学证明》搭车销售其它卡、册或纪念品，以免增加使用者经济负担。
六、各级妇幼保健院和乡镇卫生院及社区保健人员，凭《出生医学证明》负责辖区内儿童系列保健服务。
卫生、公安两部门应严格执行本通知要求做好工作。
附件：1、《出生医学证明》式样（略）
2、出生医学证明专用章印模式样（略）
